如何判定外观设计专利侵权

所谓外观设计是是指对产品的形状、图案、色彩或者其组合所作出的富有美感并适应于工业上应用的新设计。外观设计专利由于其内容及授予专利权的法律要求上同发明专利与实用新型专利有实质性差别，外观设计专利侵权的判定有许多不同于发明专利与实用新型专利侵权判定之处，实际评判时产生很多争议，甚至出现完全相反的判定结论。

    被控侵权产品需落入外观设计专利权保护的范围   我国专利法规定，外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该外观设计专利产品为准。因此，判定判定被控侵权物是否侵权，首先应确定外观设计专利权的保护范围。

    1、外观设计专利权的保护范围的确定：应以表示在照片或图片中的外观设计为准。

    专利权人申请专利时向国务院专利行政部门提交的图片、照片以及相关说明，是确定外观设计专利权保护范围的唯一依据，具体体现为外观设计申请书中专利产品的主视图、俯视图、仰视图、左视图、右视图、后视图等，必要时还有剖视图、剖面图、状态参考图，尤其是图中富有美感的要素。由于外观设计专利是面对社会上普通的消费者，依据普通消费者对外观设计的认知能力，所以，外观设计专利权的保护范围，不仅仅是相同的外观设计，理应包括与专利产品实质上相似、普通消费者难以分辨的相似外观设计。

     2、外观设计简要说明对外观设计保护范围的准确限定作用。

    《专利法实施细则》第二十八条规定，申请外观设计专利的，必要时应当写明对外观设计的简要说明。外观设计的简要说明应当写明使用该外观设计的产品的设计要点、请求保护色彩、省略视图等情况。简要说明不得使用商业性宣传用语，也不能用来说明产品的性能。外观设计的简要说明有助于准确理解外观设计的保护范围，但是，简要说明对外观设计的保护范围所做的扩大或者缩小的解释限定无效。

    设计要点是外观专利设计人请求保护的外观设计中独创的、全新的部分，是设计人员在外观设计中独特的智慧体现，一件外观设计之所以能取得专利权，正是由于这件外观设计具有其他外观设计所没有的独特的设计要点。当一件外观设计专利产品存在简要说明时，在判断一件设计是否侵犯专利权时，专利权人有义务提交其外观设计的设计要点图，并说明其外观设计要求保护的独创部分与内容，以利评判人判断。但是，如果专利权人在申请外观设计专利时，已向专利局提交了设计要点图的，那么，设计要点图的专利档案就是设计要点的证据。

    从某一角度来说，外观设计可以说是一件能应用于一定产品上的美术作品，因此，色彩在外观设计中占有重要地位。如专利权人在简要说明中请求保护色彩，那么，请求保护的色彩应当作为限定该外观设计专利权保护范围的考量要素。作是否侵权判断时，不应当仅考虑专利权人对色彩的语言描述，语言对色彩的描述是有限的，权利人还应该出具由专利局证明的相关色彩证据，用以确定外观设计的色彩保护范围。双方争议过大时，应当与专利档案中的色彩进行核对。

    色彩比对的方法，是将申请人提供给专利局的外观设计图片中的形状、图案、色彩或者组合与被控侵权产品的形状、图案、色彩或者其组合逐一对比，而不是专利产品与侵权产品之间的比对。因为，专利法所保护的是表示在照片或图片中的外观设计，现实中的专利产品，有可能作了变动，至少不是照片或图片的完全复原。为了避免偏差，应当是侵权产品与照片或图片中的产品进行对比。

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